Continuando con el análisis de la normativa a la “elusión tributaria”, de la cual el autor ya nos presentó un primer trabajo sobre la declaración judicial de la Elusión (Editorial jurídica de Chile, 2018), en esta segunda obra se realiza un completo análisis sobre la normativa de fondo referente al abuso de las formas jurídicas y a la simulación en sede tributaria, para lo cual parte revisando el abuso del derecho y el fraude a la ley, estudiando las diversas concepciones acerca de tales complejos fenómenos jurídicos.
Efectuado tal estudio el autor revisa la figura del abuso de las formas jurídicas en el derecho comparado y en el derecho tributario chileno, sus requisitos, la carga de la prueba y los efectos que se producirán en caso de declaración judicial de tal abuso, analizando también las figuras del negocio indirecto y del negocio fiduciario. En todo caso este análisis la obra recurre permanentemente a la jurisprudencia extranjera sobre la materia.
Terminando el estudio del abuso de las formas jurídicas el autor se concentra en la revisión de la simulación, en sus clases, en la prueba de aquella y en la jurisprudencia extranjera sobre dicha institución aplicada en el campo tributario, para terminar señalado cual será el efecto de la declaración de simulación que se contenga en la sentencia dictada en el juicio iniciado a dicho propósito.
Dedica un capítulo especial a las diferencias entre el abuso de las formas jurídicas y simulación, como también a los sistemas de consultas -vinculantes y no vinculantes- que se pueden realizar al servicio de impuestos internos sobre aplicación de los artículos 4°bis, 4° ter y 4°quáter del código tributario.
El libro concluye con un extenso capítulo relativo a la figura infraccional prevista del artículo 100 bis del código del tributario, creada para sancionar a quienes hayan diseñado o planificado los actos, contratos o negocios que sean declarados constitutivos de abuso de las formas jurídicas o de simulación.
Esta obra constituye un gran aporte para la escasa bibliografía nacional sobre este tema y que, además, se publica en un momento clave, cuando en el Congreso Nacional se discuten cambios en esta materia, los que -de prosperar- en nada desmerecen este completo trabajo sobre la normativa antielusión.
I. INTRODUCCIÓN E IDEAS GENERALES SOBRE LA ELUSIÓN Y LAS CLÁUSULAS GENERALES ANTIELUSIÓN
II. HISTORIA DE LA INICIATIVA LEGAL
III. ANÁLISIS DE LA NUEVA NORMATIVA QUE SANCIONA EL ABUSO DE LAS FORMAS JURÍDICAS Y LA SIMULACIÓN
1. Reconocimiento del principio de la primacía de la sustancia sobre la forma y consecuente creación de una cláusula general antielusión
1.1. Definición de la cláusula antielusiva chilena
2. Origen del principio de prevalencia de la sustancia sobre la forma
3. Establecimiento en la normativa del principio de la buena fe, el que excluye la elución y valida la planificación tributaria de los contribuyentes
3.1. Primer efecto del reconocimiento legislativo de la buena fe
3.2. Segundo efecto del reconocimiento legislativo de la buena fe: la validez de la planificación tributaria
4. La causa y los motivos de la contratación como antecedentes que permitirían la declaración de abuso de las reformas jurídicas
5. Casos en los que no existe buena fe. La elusión tributaria. Elementos de la institución y alternativas de configuración
5.1. Primera parte de la norma: aquella que indica cuándo no hay buena fe. No la hay cuando existe elusión
5.2. Segunda parte de la norma: aquella en la que el legislador nos señala los casos en que se entiende que existirá elusión
6. Carga de la prueba de elusión. Inciso 5° o final del artículo 4°bis
IV. EL ABUSO DE LAS FORMAS JURÍDICAS. RELACIÓN CON EL FRAUDE A LA LEY Y CON EL ABUSO DEL DERECHO
1. Concepciones acerca del abuso del derecho y del fraude a la ley
2. El fraude de ley tributaria y el abuso de las reformas jurídicas en el derecho comparado
V. EL ABUSO DE LAS REFORMAS JURÍDICAS EN EL CÓDIGO TRIBUTARIO CHILENO. CONCEPTO Y REQUISITOS PARA SU CONFIGURACIÓN
1. Requisitos del abuso de las formas jurídicas
1.1. Primer requisito del abuso de las formas jurídicas: el acto o negocio jurídico debe ser abusivo, esto es, debe ser utilizado en un sentido contrario a su finalidad propia, deformando sus fines y objetivo típico, vaciándolo de su causa típica, debiendo producir de evitar, en forma total o parcial, la realización del hecho gravado; de disminuir la base imponible la obligación tributaria o de postergar o diferir el nacimiento de la obligación tributaria
1.2. Segundo requisito del abuso de las formas jurídicas: la falta de relevancia de los resultados o efectos jurídicos o económicos, para el contribuyente o un tercero, que sean distintos de los meramente tributarios
2. La razonable opción de conductas y alternativas completadas en la legislación tributaria que excluyen el abuso de las formas jurídicas
2.1. Primer requisito. La razonabilidad de la conducta o alternativa ejercida por el contribuyente
2.2. Segundo requisito. La alternativa u opción debe encontrarse en la legislación tributaria
2.3. Tercer requisito. El efecto de ahorro tributario debe ser consecuencia de la aplicación de la ley tributaria
3. La evitación, disminución, postergación o diferimiento de los tributos como resultado de la aplicación de normas legales ajenas a las tributarias
4. Carga de la prueba del abuso de las formas jurídicas
5. Efectos que se producen en caso de la declaración judicial de abuso de las formas jurídicas
6. Inaplicabilidad de sanciones penales en el caso de abuso de las formas jurídicas. Diferencia con la simulación
7. Doctrina y jurisprudencia comparada sobre el fraude de ley y el abuso de las formas jurídicas en materia tributaria
8. El negocio indirecto
9. El negocio fiduciario
VI. LA SIMULACIÓN. CONCEPTO PARA FINES TRIBUTARIOS
1. Requisitos de la simulación en sede tributaria
2. Concepto civil de simulación. Doctrina y jurisprudencia
3. Clases de simulación
3.1. Simulación absoluta
3.2. Simulación relativa
3.3. Simulación por interposición de personas
3.4. Finalmente, es del caso destacar que la doctrina civil distingue entre la simulación lícita y la ilícita
4. Prueba de la simulación
5. jurisprudencia extranjera sobre la simulación en materia tributaria
6. Efecto tributario que produce la declaración de simulación contenida en sentencia del juez tributario y aduanero o, en su caso, de los tribunales superiores de justicia
VII. DIFERENCIAS Y SIMILITUDES ENTRE EL ABUSO DE LAS FORMAS JURÍDICAS Y LA SIMULACIÓN
VIII. NUEVO SITEMA DE CONSULTAS VINCULANTES SOBRE LA APLICACIÓN DE LOS ARTÍCULOS 4° BIS, 4°TER Y 4°QUÁTER Y DE CONSULTAS CON EL OBJETO DE OBTENER RESPUESTAS DE CARÁCTER GEENRAL, NO VINCULANTES
1. Sistema de consultas vinculantes sobre la aplicación de los artículos4° bis, 4°ter y 4°quáter
1.1. Regulación de la forma de presentar la consulta y de sus requisitos
1.2. Plazo que posee el servicio de impuestos internos para dar respuesta a la consulta
1.3. Informes, dictámenes o antecedentes que pueden ser requeridos por el servicio de impuestos internos para la resolución de la consulta
1.4. Aplicación del plazo para dar respuesta a la consulta
1.5. Efecto del vencimiento del plazo sin que se responda la consulta
1.6. Efectos y requisitos de la respuesta otorgada por el servicio de impuestos internos
2. Sistema de consultas con el objeto de obtener respuestas de carácter general, no vinculante, en relación con el caso planteado
IX. SANCIONES PARA QUIENES HAYAN DISEÑADO O PLANIFICADO LOS ACTOS, CONTRATOS O NEGOCIOS QUE SEAN DECLARADOS CONSTITUTIVOS DE ABUSO DE LAS FORMAS JURÍDICAS O DE SIMULACIÓN. ARTÍCULO 100 BIS DEL CÓDIGO TRIBUTARIO
1. Historia de la norma y derecho comparado
2. Sujeto pasivo de la sanción prevista en el artículo 100 bis del código del tributario
3. Conductas que se sancionan en el artículo 100 bis del código tributario
4. Sanción que se podrá aplicar conforme al artículo 100 bis del código tributario
5. Monto máximo de la multa se podrá aplicar de acuerdo al artículo 100 bis del código tributario
6. Infracción del artículo 100 bis cometida por una persona jurídica
7. Prueba de la participación
8. Oportunidad en que se aplicará la multa del artículo 100 bis del código tributario
9. Prescripción de la acción sancionatoria de la infracción establecida en el artículo 100 bis del código tributario
10. Controversia y conflictos a los que puede dar lugar la aplicación de la normas creadas para sancionar la elusión
Bibliografía
