La desmaterialización y la representación contable de los valores, impulsadas por el imparable desarrollo de la tecnología informática, han tenido un significativo impacto en el funcionamiento del mercado de valores. La legislación hubo de adaptarse a esos cambios, introduciendo nuevas instituciones (las empresas de depósito de valores) y una regulación de las relaciones jurídicas entre emisores, entidades custodias e inversores de valores cuya importancia para la actividad económica es comparable al impacto de la disciplina de los títulos-valor en los siglos XIX y XX.
A pesar de haber transcurrido 25 años desde la promulgación de la Ley que establece el marco legal para la constitución y operación de entidades privadas de depósito y custodia de valores (EDV), el régimen de los valores anotados ha sido escasamente estudiado. Este libro pretende contribuir a superar ese déficit a través de un estudio exhaustivo de la representación contable de valores (acciones, bonos, cuotas, etc.) y de las relaciones jurídicas entre las EDV y los depositantes y entre éstos y sus clientes (mandantes).
La obra está dividida en cinco capítulos. El primer capítulo aborda el fenómeno de la desmaterialización de los valores, en general y en nuestro país, y su relación con la representación por medio de anotaciones en cuenta. El segundo capítulo analiza la estructura y el funcionamiento de una empresa de depósito de valores. Los dos capítulos siguientes tratan de la transferencia plena y limitada de los valores anotados. El capítulo final está dedicado a los valores en custodia por parte de un mandante
CAPÍTULO I
LA DESMATERIALIZACIÓN, LA REPRESENTACIÓN CONTABLE Y LOS SISTEMAS DE CUSTODIA DE VALORES
I. LA DESMATERIALIZACIÓN DE LOS VALORES
1. El fenómeno de la desmaterialización
1.1. Las causas de la desmaterialización
1.2. Los tipos de desmaterialización
2. La desmaterialización de los valores en nuestro ordenamiento
2.1. El origen
2.2. El régimen vigente
3. La desmaterialización y la representación contable
II. CONSIDERACIONES DOGMÁTICAS ACERCA DE LA REPRESENTACIÓN CONTABLE
1. La fungibilidad
2. La naturaleza incorporal
3. La intermediación forzosa
4. Los sistemas de custodia de valores
4.1. Los sistemas de custodia de valores mononivel y multinivel
4.2. Los sistemas de custodia directa e indirecta de valores
4.3. Los sistemas de custodia de valores transparentes o no transparentes
CAPÍTULO II
LAS EMPRESAS DE DEPÓSITO DE VALORES
I. LAS FASES DE LA POST-CONTRATACIÓN DE VALORES
1. La compensación de valores
2. La liquidación de valores
3. El registro y la custodia de valores
4. La convergencia de las reglas sobre post-contratación
II. LAS EMPRESAS DE DEPÓSITO DE VALORES
1. La noción de empresa de depósito de valores
1.2. Los participantes y, en especial, los depositantes
1.3. Los valores depositables y depositados
2. El carácter de estructura esencial del mercado
III. EL DEPÓSITO CENTRALIZADO DE VALORES
1. El contrato de depósito centralizado de valores
2. Las características del contrato
2.1. El carácter real, solemne o consensual
2.2. El carácter (parcialmente) forzoso, dirigido y por adhesión
3. El ingreso de los valores
3.1. El ingreso de valores por parte de los depositantes
3.2. El ingreso de valores por parte de los emisores
3.3. Los efectos jurídicos del ingreso
4. La noción y los tipos de cuentas de valores
4.1. La cuenta de valores propios
4.2. La cuenta de valores de terceros
5. El estado de los valores anotados
6. Las funciones de la cuenta de valores
7. La información sobre las cuentas de valores
7.1. La entrega de información diaria a ciertos emisores
7.2. La emisión de certificados
8. Los derechos y las obligaciones del depositante
9. El retiro de los valores
9.1. El retiro por parte de los depositantes
9.2. El retiro de una emisión
10. La terminación del contrato
IV. RECAPITULACIÓN CRÍTICA
1. El predominio de la desmaterialización total sobre la inmovilización
2. La ineptitud del depósito como matriz del régimen de los valores anotados
3. La vocación autónoma del régimen de los valores anotados
V. EXCURSUS: EL RIESGO DE CUSTODIA
1. Las medidas institucionales de mitigación
2. La distribución del riesgo de custodia
2.1. La responsabilidad contractual de las empresas de depósito de valores
2.2. El “traspaso” de la administración de la cartera
2.3. El procedimiento concursal de liquidación y la asignación proporcional del riesgo
CAPÍTULO III
LA TITULARIDAD DE LOS VALORES DEPOSITADOS Y REPRESENTADOS POR MEDIO DE ANOTACIONES EN CUENTA
I. EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS DEL TITULAR CONTABLE
1. El ejercicio de los derechos políticos
2. El ejercicio de los derechos económicos
3. El ejercicio del derecho de información
II. LA TITULARIDAD DE LOS VALORES
1. La enunciación del problema
2. La fisonomía de la titularidad
2.1. El desdoblamiento
2.2. La separación patrimonial
3. La naturaleza de la titularidad
3.1. La tesis del mandato sin representación
3.2. La tesis de la presunción del dominio
3.3. La titularidad fiduciaria
3.4. La co-titularidad entre los depositantes de valores homogéneos
3.5. A modo de recapitulación parcial
4. Reflexiones sobre la titularidad contable
4.1. El (des)encaje de la titularidad fiduciaria en la noción de dominio
4.2. La opción legislativa por un régimen de custodia indirecta
4.3. ¿Son “valores” los valores anotados?
III. LA CIRCULACIÓN DE LOS VALORES ANOTADOS
1. La transferencia de valores como actividad principal de una EDV
2. Las modalidades de transferencia
2.1. La transferencia de valores a terceros no depositantes
2.2. La transferencia de valores entre depositantes
3. La fisonomía y los efectos de la transferencia contable
3.1. El título translaticio del dominio
3.2. El modo de adquirir el dominio
4. El objeto de la transferencia contable
5. La naturaleza de la transferencia contable
5.1. La “transferencia contable”
5.2. La posesión de valores anotados
5.3. La autonomía de la transferencia contable
5.4. El carácter solemne de la transferencia contable
5.5. Los elementos de la transferencia contable
6. La circulación extra tabulas de los valores anotados
IV. LA PROTECCIÓN DOMINICAL DEL TITULAR CONTABLE
CAPÍTULO IV
LA CONSTITUCIÓN DE DERECHOS REALES Y OTRAS LIMITACIONES DEL DOMINIO SOBRE VALORES ANOTADOS
I. EL DERECHO REAL DE PRENDA SOBRE VALORES ANOTADOS
1. El régimen general de la prenda
1.1. La constitución
1.2. La oponibilidad de la prenda
1.3. Los efectos de la constitución de la prenda
1.4. La estructura disfuncional de la prenda
2. El ámbito de aplicación de la regla sobre prenda de valores anotados
2.1. La interpretación doctrinal
2.2. La refutación
2.3. La equivalencia funcional y la atemporalidad de la regla sobre prenda
3. El encaje de los tipos de prendas en el sistema de anotaciones en cuenta
3.1. La acumulación versus la preeminencia
3.2. Generalidades sobre la prenda de valores mobiliarios a favor de los bancos
3.3. La notificación a la sociedad emisora conforme a la LPVM
3.4. La notificación a la sociedad emisora conforme a la LSA
3.5. La refutación de la improcedencia de la prenda especial a favor de los bancos sobre valores anotados
3.6. Excursus. La modernización de la prenda sobre valores anotados
II. EL EMBARGO Y OTRAS MEDIDAS JUDICIALES RESTRICTIVAS DEL DOMINIO
III. LA “PURGA” DE CUALQUIER GRAVAMEN
CAPÍTULO V
LA CUSTODIA DE VALORES DE LOS “MANDANTES”
I. LA EVOLUCIÓN DEL RÉGIMEN JURÍDICO DEL MANDANTE
1. La noción de “mandante”
2. El origen y los problemas de la ausencia de una regulación sistemática
3. La posición jurídica del mandante (visión general)
4. La ampliación de los tipos de cuentas de valores
II. EL CONTRATO DE CUSTODIA DE VALORES
III. LA TITULARIDAD DE LOS VALORES EN CUSTODIA
IV. EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS DEL MANDANTE
1. El ejercicio de los derechos políticos
1.1. El ejercicio de los derechos políticos por parte del mandante
1.2. El ejercicio del derecho a voto del mandante por parte del depositante
2. El ejercicio de los derechos económicos
3. El ejercicio del derecho de información
4. La elección del tipo de cuenta de valores
5. Recapitulación sobre la posición jurídica del mandante
V. LA CIRCULACIÓN DE LOS VALORES ANOTADOS EN UNA CUENTA DE MANDANTE GRUPAL
1. Las limitaciones al dominio sobre los valores del mandante de cuenta grupal
1.1. La constitución de gravámenes y otras restricciones judiciales del dominio
1.2. La prenda y otros derechos reales limitativos del dominio de origen convencional
2. La transferencia de los valores del mandante en una cuenta grupal
VI. EL RIESGO DE CUSTODIA DE LOS MANDANTES Y LA INSOLVENCIA DEL CORREDOR-DEPOSITANTE
1. Las consecuencias civiles de la disposición de los valores sin autorización del mandante
2. La tutela de facto y de iure del adquirente
3. La tutela jurídico-real del mandante
4. La tutela jurídico-obligacional del mandante y la insolvencia del depositante
4.1. La (débil) tutela obligacional del mandante
4.2. Los posibles escenarios
4.3. La tutela colectiva del mandante en caso de déficit e insolvencia del depositante
4.4. El derecho de separación limitado del mandante
5. Loss-sharing Rule
5.1. La asignación del déficit
5.2. Las cuestiones de política jurídica
5.3. La situación en nuestro ordenamiento
5.4. El pago del déficit no cubierto
